El desarrollo y evoluci\u00f3n de la actividad de cualquier empresa implica muchas veces que la organizaci\u00f3n comienza su andadura a trav\u00e9s de una \u00fanica sociedad, pero acaba ramific\u00e1ndose en una red de sociedades de diversas caracter\u00edsticas y, a su vez, de distintas obligaciones legales. Sin embargo, es importante conocer qu\u00e9 supone desde el punto de vista legal organizarse como grupo de sociedades de una u otra manera, ya que las derivadas pueden ser muy diferentes. \u00bfTenemos claro qu\u00e9 tipo de grupo de sociedades es nuestra empresa y por qu\u00e9?<\/p>\n
1. El crecimiento del \u00e1rbol. La gesti\u00f3n y la responsabilidad sobre cada rama.<\/strong><\/p>\n Poner en marcha una empresa es como plantar una semilla. Al tiempo crece un \u00e1rbol y \u00e9ste desarrolla ramas en diferentes direcciones, cada una con sus peculiaridades. Algunas ramas crecen fuertes y sanas, otras en cambio puede que necesiten apoyo o que deban podarse si no ayudan al \u00e1rbol. Los cuidados del \u00e1rbol requieren observar cada rama para darle lo que necesita. Hay que eliminar algunas ramas muy densas para que llegue m\u00e1s luz y aire a las dem\u00e1s, algunas partes del \u00e1rbol pueden requerir m\u00e1s nutrientes en zonas menos favorecidas o puede haber ramas expuestas a plagas o enfermedades que necesiten tratamientos espec\u00edficos.<\/p>\n Como se puede observar, la arboricultura nos ayuda a comprender muy bien lo que nos ocurre en la gesti\u00f3n de los grupos de sociedades. Hemos dejado crecer a nuestra empresa, con sus distintas sociedades, pero la gesti\u00f3n de las sociedades del grupo puede requerir un tratamiento diferenciado. Pero no solo es distinto el tratamiento de las ramas. El propio \u00e1rbol tambi\u00e9n puede ser diferente. No es lo mismo el mantenimiento de un roble que el de un pino. Sus ramas tienen caracter\u00edsticas variadas y, por tanto, tambi\u00e9n difiere su tratamiento.<\/p>\n Para trasladar todo ello al mundo de los grupos de sociedades y su consideraci\u00f3n jur\u00eddica, el punto de partida es que toda sociedad, con su propio n\u00famero de identificaci\u00f3n fiscal (NIF), es una entidad aut\u00f3noma con su propia personalidad jur\u00eddica. Ello significa que, pese a formar parte de un mismo grupo empresarial, cada sociedad es un sujeto con una serie de derechos y obligaciones y debe responder a un concepto abstracto que es importante interiorizar: el \u201cinter\u00e9s social\u201d<\/strong>.<\/p>\n Acertar a definir el \u201cinter\u00e9s social\u201d como concepto en el Derecho de Sociedades es complejo. Adem\u00e1s, se trata de una definici\u00f3n que actualmente est\u00e1 en plena evoluci\u00f3n por las tendencias en materia de Sostenibilidad, en concreto por el protagonismo cada vez mayor de los llamados grupos de inter\u00e9s o stakeholders<\/em>.<\/p>\n En cualquier caso, diremos de forma muy sint\u00e9tica y b\u00e1sica que el \u201cinter\u00e9s social\u201d consiste en los objetivos que la sociedad debe perseguir como suma de los intereses particulares de sus socios y partes interesadas. Dicho de otra manera, a pesar de formar parte de un mismo grupo empresarial, cada sociedad debe velar por los intereses de sus propios socios y terceros, donde se encuentran, tambi\u00e9n, sus propios acreedores<\/strong>.<\/p>\n Esta conclusi\u00f3n es clave por lo siguiente. Pese a que gestionemos un grupo de sociedades con una visi\u00f3n l\u00f3gicamente global y buscando el beneficio conjunto, la existencia de cada sociedad dentro del grupo supone que tiene personalidad jur\u00eddica y, por tanto, tiene sus propios terceros relacionados cuyos intereses deben ser tenidos en cuenta, sobre todo sus propios acreedores, pero incluso tambi\u00e9n sus socios (por ejemplo, si la sociedad participada adem\u00e1s de tener como socia a su sociedad matriz tambi\u00e9n tiene otros socios externos).<\/p>\n Siguiendo esa misma l\u00f3gica, cada sociedad del grupo tiene sus propios administradores, inscritos en el Registro P\u00fablico correspondiente. Puede que ese cargo de administrador recaiga en una persona de nuestra propia organizaci\u00f3n con nuestro mismo enfoque y visi\u00f3n global de grupo, pero jur\u00eddicamente esa persona administradora debe velar por los intereses de esa sociedad participada individualmente considerada<\/strong>. Dicho de otra forma, el administrador de la sociedad participada se expone a la responsabilidad de administradores relacionada con esa misma sociedad.<\/p>\n Como a\u00f1adido a lo anterior, un punto importante es que los administradores de una sociedad participada no quedan excluidos de responsabilidad por adoptar decisiones en \u201cobediencia\u201d del Grupo al que pertenecen<\/strong>. Desde el punto vista legal la decisi\u00f3n del Grupo no debe prevalecer siempre. Ejecutar una decisi\u00f3n del Grupo en la sociedad participada puede perjudicar a los socios y acreedores de \u00e9sta y, por tanto, pueden derivarse responsabilidades para los administradores.<\/p>\n 2. El \u201cgato de Cheshire\u201d: \u00bfA d\u00f3nde nos dirigimos con nuestro grupo de sociedades?<\/strong><\/p>\n Desde el momento en que nuestro \u00e1rbol de empresa ha generado distintas ramas asumimos con naturalidad el concepto de consolidaci\u00f3n contable del art\u00edculo 42 del C\u00f3digo de Comercio. Tenemos claro que adem\u00e1s de las cuentas anuales individuales de la sociedad matriz, todos los a\u00f1os tambi\u00e9n deber\u00e1n elaborarse, formularse, aprobarse y depositarse unas cuentas anuales consolidadas del grupo.<\/p>\n Sin embargo, puede pasarnos como en Alicia en el pa\u00eds de las maravillas<\/em> de la novela de Lewis Carroll. Cuando Alicia pregunta al Gato de Cheshire qu\u00e9 camino debe tomar, el gato le responde que \u201cdepende de a d\u00f3nde quieras ir<\/em>\u201d. Ante la respuesta del Gato, Alicia admite que no sabe a d\u00f3nde quiere ir y el gato le dice que \u201centonces no importa qu\u00e9 camino tomes<\/em>\u201d. Traducido a lo nuestro, \u00bfnos hemos parado a reflexionar y definir qu\u00e9 camino queremos tomar con nuestro grupo de sociedades? \u00bfexiste en nuestra empresa una pol\u00edtica de gobernanza sobre el grupo de sociedades que tenemos y queremos tener? <\/strong><\/p>\n A diferencia del Gato de Cheshire, no dir\u00e9 que no importa el camino a seguir, ya que dependiendo de lo que se decida el camino puede ser un sendero sombr\u00edo, enmara\u00f1ado, incluso inquietante o, por el contrario, puede ser una v\u00eda pavimentada, despejada y perfectamente trazada.<\/p>\n Proporcionamos un checklist r\u00e1pido y sencillo de preguntas para situarnos:<\/p>\n En funci\u00f3n de la respuesta a estas preguntas puede que como grupo de sociedades nos hayamos adentrado en situaciones legales que, de haberlo reflexionado antes, quiz\u00e1 no nos interesen como empresa. Ah\u00ed van unos pocos conceptos legales a considerar:<\/p>\n El administrador de hecho<\/u>: conforme al arts. 236.3 de la Ley de Sociedades de Capital, se trata de la persona que en la realidad del tr\u00e1fico desempe\u00f1a sin t\u00edtulo, con un t\u00edtulo nulo o extinguido o con otro t\u00edtulo, las funciones propias de administrador, como, en su caso, aquella bajo cuyas instrucciones act\u00faan los administradores de la sociedad.<\/p>\n \u00bfLos administradores y\/o directivos de nuestra sociedad matriz est\u00e1n actuando como administradores de hecho de la sociedad participada?<\/p>\n El Grupo laboral<\/u>: tal y como indica la Sentencia del Tribunal Supremo de fecha 23 de enero de 2002, aunque las sociedades del mismo grupo sean formalmente independientes, si act\u00faan por una direcci\u00f3n unitaria y una estrategia com\u00fan, con confusi\u00f3n de plantillas, patrimonios o caja \u00fanica, dando la apariencia externa de una unidad empresarial, van a ser corresponsables respecto de las obligaciones laborales de los trabajadores.<\/p>\n \u00bfLas sociedades de nuestro grupo son claramente independientes? \u00bfo las sociedades de nuestro grupo constituyen grupo laboral?<\/p>\n El levantamiento del velo<\/u>: aunque sea en situaciones muy excepcionales, hay que tener en cuenta la doctrina denominada \u201clevantamiento del velo\u201d de origen anglosaj\u00f3n (piercing the corporate veil <\/em>o lift the veil<\/em>). El Tribunal Supremo espa\u00f1ol lo ha aplicado en casos puntuales.<\/p>\n Seg\u00fan el \u201clevantamiento del velo\u201d, hay situaciones en los que los Tribunales \u201clevantan\u201d o \u201ctraspasan\u201d la personalidad jur\u00eddica de una sociedad para responsabilizar directamente a sus socios y a administradores cuando una estructura societaria se utiliza de manera fraudulenta o abusiva. Deben darse unas circunstancias muy concretas: la personalidad jur\u00eddica se utiliza para eludir responsabilidades legales, no hay una separaci\u00f3n clara entre los patrimonios de la sociedad y sus socios o administradores, lo que dificulta identificar los activos y pasivos de cada uno, hay una direcci\u00f3n unitaria y control efectivo y existe una apariencia de unidad empresarial que induce a error a terceros sobre la verdadera naturaleza de las relaciones entre las sociedades del grupo.<\/p>\n \u00bfDentro de nuestro grupo de sociedades podr\u00eda existir alguna sociedad sobre la cual cabr\u00eda aplicar la doctrina del \u201clevantamiento del velo\u201d?<\/p>\n 3. C\u00f3mo abordar la pol\u00edtica del grupo de sociedades.<\/strong><\/p>\n Para que no tengamos una conversaci\u00f3n enigm\u00e1tica como la de Alicia con el Gato de Cheshire, las sugerencias son las siguientes:<\/p>\n La empresa debe reflexionar acerca de su organigrama societario actual y qu\u00e9 pol\u00edtica de grupo entiende que debe aplicar. \u00bfUna pol\u00edtica de gesti\u00f3n y toma de decisiones centralizada o descentralizada? \u00bfdicha pol\u00edtica debe ser igual respecto de cada negocio o actividad de la empresa o tendr\u00e1 sus particularidades?<\/p>\n Para la definici\u00f3n de la pol\u00edtica de grupo habr\u00e1 de tenerse en cuenta los aspectos jur\u00eddicos comentados, pero tambi\u00e9n aspectos estrat\u00e9gicos, operativos y culturales, tales como el tama\u00f1o y complejidad del grupo, la cultura organizacional, la naturaleza de cada negocio, la estrategia corporativa as\u00ed como los recursos y capacidades con las que se cuenta en la sociedad matriz y las filiales.<\/p>\n Debemos definir claramente qu\u00e9 rol se espera de los administradores y directivos de la sociedad matriz y cada sociedad participada del Grupo, ya que dependiendo de ello deber\u00eda actuarse desde el punto de vista de reporting <\/em>de informaci\u00f3n y toma de decisiones. Debemos definir un sistema de gobierno corporativo o de gobernanza del grupo que transmita claridad en los roles de los administradores y directivos, y a su vez, permita proteger legalmente su actuaci\u00f3n.<\/p>\n Cada sociedad del Grupo est\u00e1 sujeta a obligaciones legales que deben gestionarse puntualmente (contabilidad, cuentas anuales, pago de impuestos, Seguridad Social\u2026). Estas obligaciones legales pueden variar en funci\u00f3n de la ley societaria aplicable a cada sociedad del Grupo, ya que en funci\u00f3n de la tipolog\u00eda societaria de cada sociedad la normativa puede ser distinta, especialmente en sociedades extranjeras, con la incertidumbre y desprotecci\u00f3n que ello puede generar para quienes asumen la responsabilidad del cargo de administradores.<\/p>\n Desde este punto de vista, de la misma manera que en los grupos de sociedades est\u00e1 generalizada la figura del controller financiero<\/em>, es importante destacar la importancia de contar con una funci\u00f3n de \u201ccontroller legal\u201d o, dicho de otra forma, lo conveniente de contar con una funci\u00f3n de \u201cSecretar\u00eda Societaria de Gesti\u00f3n de Filiales\u201d.<\/p>\n La llevanza societaria ordenada y actualizada, incluso digitalizada, de cada una de las sociedades del grupo de sociedades, cada una con la legislaci\u00f3n societaria del pa\u00eds o extranjera aplicable, es crucial, no solo por operatividad, sino porque incide en la responsabilidad de los administradores y directivos.<\/p>\n En resumen, la sugerencia ser\u00eda que nos paremos a contemplar nuestro \u00e1rbol, que en su d\u00eda fue una simple semilla y ahora luce esplendoroso pero repleto de ramas que requieren cuidado y atenci\u00f3n, incluso alguna poda. Contemplemos nuestro grupo de sociedades y procuremos formular las preguntas adecuadas a nuestro estimado Gato de Cheshire. \u00bfQu\u00e9 pretendemos con este \u00e1rbol de sociedades? \u00bfA d\u00f3nde vamos como Grupo? \u00bfQu\u00e9 pol\u00edtica de grupo aplicamos y para qu\u00e9?<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":" El desarrollo y evoluci\u00f3n de la actividad de cualquier empresa implica muchas veces que la organizaci\u00f3n comienza su andadura a trav\u00e9s de una \u00fanica sociedad pero acaba ramific\u00e1ndose en una red de sociedades de diversas caracter\u00edsticas y, a su vez, de distintas obligaciones legales. 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